Les facteurs pertinents pour la sélection de l’arbitrage international de siège ou de lieu de place sont généraux bien connus. En effet, même les clients, longs inconscients des périls du choix du siège, se méfient de plus en plus de l’importance de donner au moins une considération à ce qui est à juste titre considéré comme le choix le plus important de l’arbitrage. Pourtant, alors que le paysage de la règle des différends continue d’évoluer, les facteurs informant la sélection du siège, et leur rôle pour garantir que l’arbitrage continue de tenir sa principale promesse d’être un processus transfrontalier rapide, expert et efficace.
Les considérations traditionnelles recherchent la neutralité, la qualité du pouvoir judiciaire et les antécédents dans l’application des récompenses arbitrales restent primordiales. Mais d’autres facteurs jouent un rôle de plus en plus important, à savoir la portée de l’examen post-consacré de la juridiction arbitrale, des régimes de sanctions et des attitudes de licence et la disponibilité d’un soulagement anti-combinaison efficace. Les facteurs de thèse peuvent avoir des implications majeures pour la qualité du processus et la finalité des récompenses arbitrales, mais sont parfois insuffisantes. Cet article traite de la recherche de considérations supplémentaires et explique leur signification dans le choix du siège.
Examen judiciaire de la juridiction arbitrale au stade post-éveillé
Alors que presque tous les systèmes nationaux permettent une évaluation complète et indépendante de la conclusion des arbitres sur la compétence, typiquement au stade post-éveillé, les modalités de revue certains, en particulier en ce qui concerne le traitement des nouvelles preuves et l’examen des éléments de fait pertinents (Lake (Lake ici
L’impact des différences de thèse sur la finalité des récompenses arbitrales et l’efficacité du processus peuvent être significatives. À tout le moins, un plein de novo L’examen de la compétence arbitrale pourrait ajouter considérablement à la durée et aux coûts de la procédure. À son plus extrême, il pourrait permettre à la partie perdante de réintégrer son cas en entrée sur la juridiction possible avec le soutien de preuves et d’arguments supplémentaires, comme si l’arbitrage sous-jacent n’a jamais existé ou s’est produit.
Les enjeux sont plus élevés – et des implications pour l’efficacité du potentiel de processus plus prononcée – en ce qui concerne l’examen des friandises d’investissement. Les cas ISD sont complexes, prennent plus de temps et sont souvent plus coûteux à résoudre, exacerbant la conséquence de tout tentative de juridictions nationales pour les tribunaux nationaux pour rasser pour examiner les récompenses de plus près. Il n’est pas clair que les juges nationaux dans toutes les juridictions pertinentes sont suffisamment bien équipées pour relever les défis de la juridiction des tribunaux de traitement des investissements, compte tenu des limites (souvent évidentes) de leur expertise publique du droit international et de la charge de travail quotidienne. Bien que l’examen judiciaire des prix des traités d’investissement dans des sièges populaires comme la Suisse n’ait jusqu’à présent pas révélé aucune cause particulière de préoccupation
Alors que les défis à la juridiction prolifèrent (en particulier dans l’espace des traités d’investissement) (en Suisse, par exemple, la moitié de tous les défis contre les prix d’investissement ont été soumis au cours des cinq dernières années (voir ici
Régimes de sanction et attitudes de licence
Les sanctions peuvent rendre l’arbitrage imprévisible et désordonné. Bien que l’effet des mesures de restriction précoce contre la Russie sur l’administration des procédures arbitrales ait été assez limitée, l’impact des restrictions plus récentes introduites en réponse à l’invasion de l’Ukraine par la Russie est clairement significative. De faire décoller l’arbitrage à des procédures après la récompense, l’ensemble des machines de règlement des différends peut être bloquée ou tout à fait une rupture de sanctions.
Les parties peuvent réduire l’impact des sanctions sur leurs processus de règlement des différends en évitant complètement les juridictions ou en choisissant un siège dans une juridiction avec un régime de sanctions plus favorable. Bien que tous les principaux régimes de sanction contre la Russie poursuivent le même objectif politique – pour le moment au moins – et utilisent largement les mêmes outils pour y parvenir, ils diffèrent dans un certain nombre de respect importants. Par exemple, le principal régime de sanctions de la Russie de l’UE, Règlement 269/2014
Juridictions si diverses en ce qui concerne les motifs et pratiques de licence. Contrairement à la position de l’UE, où il n’y a pas de base juridique pour que l’Open General soit accordé en relation avec les gels des actifs de l’UE, en vertu du régime des sanctions au Royaume-Uni autonome, la mise en œuvre du Bureau des sanctions financières («OFSI») peut accorder une exemption générale de certaines restrictions. Historiquement, ce pouvoir a été utilisé avec parcimonie, mais la nature générale des nouvelles sanctions au Royaume-Uni contre la Russie a vu de l’OFSI démontrant une nouvelle flexibilité et une nouvelle volonté de l’utiliser. Cela est évident, par exemple, dans l’émission de La licence générale pour les frais juridiques sous les régimes de sanction de la Russie et du Bélarus
Flétrir Près de 25 000 restrictions contre diverses cibles liées à la Russie
Disponibilité d’un soulagement anti-combinaison efficace
La promesse d’arbitrer est fondamentale, mais fragile. Les parties récalcitrantes peuvent chercher à perturber les procédures et à renseigner leur promesse d’arbitrer de diverses manières, le potentiel déraillement du processus commence. Les tribunaux sont là pour respecter le marché contractuel, mais leur volonté et leur capacité à le faire peuvent varier considérablement d’une juridiction.
Le dernier de la liste en constante augmentation des tactiques récalcitrantes est l’utilisation de Article 248 du code de procédure Arbitrazh
Il y a peu de fêtres que les entreprises peuvent faire pour contrer efficacement ces tactiques où elles ont des actifs en Russie et / ou ont l’intention de continuer à y faire des affaires. (La pénalité pour non-respect des injonctions anti-arbitrage est draconienne à la pleine valeur des réclamations dans les procédures étrangères et que peu risqueraient de mettre en danger leurs opérations et / ou leurs actifs en Russie.) Cependant, lorsque le siège de l’arbitrage est dans une juridiction qui accorde un soulagement à des parties anti-assurance à l’appui des accords d’arbitration, ce soulager peut offrir des partis étrangers dans des cas. Les tribunaux étrangers ont été de plus en plus disposés à émettre de telles injonctions ces dernières années (voir par exemple elle, ici ou ici
Les développements de thèses mettent en évidence l’importance de choisir le lieu de l’arbitrage dans un pays qui non seulement reconnaît les accords d’arbitrage, mais aussi l’idée de les appliquer, y compris une manière de soulagement anti-combinaison efficace.
Remarques finales
Il n’y a pas longtemps, il y avait un sentiment que le siège de l’arbitrage diminuait d’importance. En effet, avec l’harmonisation des lois nationales et une convergence accrue des pratiques d’arbitrage, le lieu d’arbitrage pourrait souvent sembler être une question de commodité avec peu d’implications pratiques. Cependant, comme le montre cette contribution, à une époque de l’implication des tribunaux plus importants et de la menace croissante de l’autonomie des parties, le choix du siège reste primordial et de nouveaux facteurs jouent un rôle de plus en plus important.